VR „Limited“ statt „GmbH“ - Interview mit Herrn Prof. Dr. Thomas Zacher

Virtueller Roundtable – „Limited“ statt „GmbH“ Eine „einfachere" und „preiswerte" Alternative zur GmbH – Herausforderung und Chancen für die „Limited“. Herr Prof. Dr. Thomas Zacher, MBA Name: Rechtsanwalt Fachanwalt für Steuerrecht Organisation: RAe Zacher & Partner, Köln Nach dem "Inspire Art-Urteil" des Europäischen Gerichtshofs vom 30. September 2003 und dem Urteil des Bundesgerichtshofs (BGH) vom 14.03.2005 (Az.: II ZR 5/03) ist eine in Deutschland nicht eingetragene englische private limited company (Ltd.) aus europarechtlichen Grundsätzen anerkannt. Seitdem können deutsche Unternehmer mit Verwaltungssitz in Deutschland als Limited nach englischem Gesellschaftsrecht auftreten. Es wurde der Siegeszug der britischen Rechtsform „Limited“ durch Deutschland und die Massenflucht deutscher Unternehmen aus der GmbH-Form prophezeit. Vor allem wegen der Flexibilität in der Kapitalausstattung und wegen der Möglichkeit einer schnellen Errichtung wird für die Limited Company geworben. Eine Limited kann man sogar online gründen. Die Gegner stellen deshalb und wegen des geringen Stammkapitals die Seriosität der Limited in Frage. Eine pauschale Ablehnung der Limited ist genauso unangebracht wie eine unreflektierte Befürwortung. In diesem Roundtable soll eine nüchterne Einschätzung der Lage und die Darstellung der Vor- und Nachteile der Limited- Rechtsform analysiert werden. Zudem ergeben sich aus dem Europäisierung Gesellschafts- und Handelsrechts wichtige Fragen für das deutsche Gesellschaftsrecht, das Insolvenz- und auch das Steuerrecht. Die mögliche Kollision des deutschen mit dem britischen Gesellschaftsrecht hat unter Umständen große www.competence-site.de Seite 1 Virtueller Roundtable – „Limited“ statt „GmbH“ Rechtsunsicherheit zur Folge. Auch diese teilweise noch unsichere Rechtsituation beleuchtet näher dieser Roundtable. Viel Spaß beim Lesen wünscht Ihnen Ihr NetSkill-Team Der Markt für „Limited“ Sehr geehrter Herr Prof. Zacher, Frage 1: Es wurde ein Gründungs-Boom erwartet. Wie sieht die aktuelle Situation aus: mengenmäßig und strukturell, in Deutschland und international? Fliehen deutsche Unternehmen tatsächlich aus der GmbH-Form? Können Sie in wenigen Punkten die Vorteile und die Nachteile der Ltd. Skizzieren und welchen Anteil an den Unternehmensformen Sie mittelfristig erwarten? Antwort: Aktuelle Erhebungen gehen zwischenzeitlich von mehr als 40.000 „deutschen Limited“ aus. Die Tendenz ist weiterhin steigend. Verglichen mit der Anzahl der im Handelsregister eingetragenen GmbH muss man derzeit von einem Verhältnis zwischen 1 zu 4 und 1 zu 5 ausgehen. Nach unserer Erfahrung kann man von einer Flucht „aus“ der GmbH in die Limited nicht sprechen. Bei Neugründungen konkurriert die Limited im steigenden Maße mit der GmbH; bereits bestehende GmbH´s wechseln jedoch eher selten ihre Rechtsform. Die „typische“ Limited in Deutschland gibt es nicht. Die Anwendungsbereiche sind vielgestaltig. Zwei herausragende Gruppen lassen sich aber feststellen: Zum einen die www.competence-site.de Seite 2 Virtueller Roundtable – „Limited“ statt „GmbH“ Nutzung dieser Gesellschaftsform für start-up´s und eher kleinere mittelständische Unternehmen, welche die Vorteile der schnellen und unkomplizierten Gründung und die geringen Anforderungen an das Mindestkapital besonderes schätzen; zum anderen international agierende Unternehmen, welche mit der Limited eine international bekannte Form der Kapitalgesellschaft nutzen. Die deutsche „GmbH“ stellt für manchen ausländischen Vertragspartner schon vom Namen her einen „Zungenbrecher“ dar, sie findet auch ganz überwiegend im Ausland keine unmittelbare Entsprechung. Die wichtigsten Vorteile der Limited sind demnach: - schnelle und unkomplizierte Gründung, auch Dank der serviceorientierten Handhabung seitens der englischen Behörden - geringe Anforderungen an das formelle Mindestkapital - international anerkannte und bekannte Gesellschaftsform Die Nachteile sind: - „Doppelter“ Firmensitz: formell in England, de facto in Deutschland. Damit zum Teil auch „doppelter“ Handlingsaufwand - Wer entsprechende Unterlagen in England nicht regelmäßig einreicht, muss gegebenenfalls nach erfolgloser Mahnung mit der Löschung im englischen Register rechnen und hat dann in Deutschland – haftungsrechtlich –eine GbR oder OHG mit unbeschränkter Haftung - Die Beachtung des englischen Rechts ist z.B. bei allen gesellschaftsrechtlichen Fragen notwendig. Zur Frage der Anwendbarkeit des deutschen bzw. des englischen Rechts ist im Detail auch noch manches streitig. - In Deutschland stößt eine – offensichtlich nicht international agierende – Limited oft auf Vorbehalte, da sie noch als „Exot“ und manchmal als die „GmbH des kleinen www.competence-site.de Seite 3 Virtueller Roundtable – „Limited“ statt „GmbH“ Mannes“ gilt. Die Limited ist damit für einige Anwendungsfälle attraktiv. Ich glaube aber nicht, dass sie die GmbH generell ersetzen wird, zumal der deutsche Gesetzgeber auf die „Konkurrenz“ reagiert und Erleichterungen im Handling und beim Stammkapital der GmbH diskutiert werden. Bedeutung und Eignung von „Limited“ Frage 2: Worin liegt das größte Potenzial für „Limited“, wie weit wird es bisher ausgeschöpft? Woran kann ein Unternehmen festmachen, welcher Nutzen von „Limited“ zu erwarten ist? Welche Erfahrungen liegen bereits vor, was Nutzen in Form von Einsparungen etc. betrifft? Gibt es bestimmte Unternehmenstypen, Unternehmensgrößen und Branchen, für welche die Limited besonders geeignet ist? Welches Recht gilt im normalen Geschäftsverkehr für eine in Deutschland tätige Limited? Antwort: Vgl. zunächst zu Frage 1. Das Potential die Limited liegt zunächst in der Möglichkeit, Rechtsform und Haftungsverfassung einer Kapitalgesellschaft „unterhalb“ der Schwelle der GmbH nutzen zu können. Hier wird aber mittelfristig eine gewisse Sättigung des Bedarfes eintreten. Insbesondere gilt dies, wenn auch die Anforderungen an die deutsche GmbH nach unten korrigiert würden. Das weitere Potential liegt darin, für international agierende Unternehmen und im Rahmen von länderübergreifenden Konzernstrukturen mit einer einheitlichen Gesellschaftsform arbeiten zu können, www.competence-site.de Seite 4 Virtueller Roundtable – „Limited“ statt „GmbH“ welche weltweit bekannt ist und – soweit man mit ihren Grundzügen vertraut ist – europaweit kein ständiges „Umdenken“ auf die jeweiligen nationalen gesellschaftsrechtlichen Strukturen erfordert. Im Hinblick hierauf haben schon viele Unternehmen gute Erfahrungen mit der Limited gemacht. Bei der Frage der reinen Kosteneinsparung bin ich etwas skeptisch, soweit die Limited nur in einem nationalen Kontext außerhalb Englands verwandt wird. Den anfänglichen Einsparungen stehen oft erhöhte Handlingkosten aufgrund der dauerhaften „Mehrgleisigkeit“ dieser Gesellschaftsform gegenüber. Dies gilt insbesondere dann, wenn bei ernsthaften gesellschaftsrechtlichen Problemstellungen oder in Krisenfällen (auch) das englische Recht beachtet werden muss. Im normalen Geschäftsverkehr gilt folgende Faustregel: Eine in Deutschland agierende Limited unterliegt im Außenverhältnis zu Kunden, Lieferanten etc. dem Deutschen Recht. Das Innenverhältnis zwischen Gesellschaftern, Gesellschaft und Geschäftsführern richtet sich nach englischen Recht. In Krisenfällen gibt es aber einige Durchbrechungen dieser Regel. Die Realisierung einer „Ltd.“ Frage 3: Insgesamt wird die Gründung der britischen "Limited" als günstige Alternative zur deutschen GmbH behandelt. Was sind grundsätzliche Vorgehensweisen bei der Gründung der „Ltd.“? Wie lange dauert die Gründung einer Limited im Durchschnitt in Deutschland, insbesondere im Vergleich zu der Gründung einer GmbH? Gibt es ein gesetzlich vorgeschriebenes Mindest- bzw.