Mezzanine-Kapital für den Mittelstand

978-3-7910-2502-5 Brezski, Mezzanine-Kapitel für den Mittelstand © 2006 Schäffer-Poeschel Verlag (www.schaeffer-poeschel.de) IX Inhaltsverzeichnis Zum Geleit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VII Bearbeiterverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XV Abkürzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XVII Abbildungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIX 1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 2 Zum Stand der Mittelstandsfinanzierung in Deutschland . . . . . . . . . . . . . . 5 2.1 Definition, Struktur und volkswirtschaftliche Bedeutung des Mittelstands . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 2.2 Finanzierungsstruktur im Mittelstand: Aktueller Stand und Ausblick 7 3 Mezzanine-Kapital: Eine Begriffsbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.1 Definition und Abgrenzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.2 Einsatzgebiete . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 3.3 Mezzanine Finanzierungsinstrumente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 3.3.1 Verkäuferdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 3.3.2 Gesellschafterdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 3.3.3 Nachrangdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 3.3.4 Partiarische Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 3.3.5 Genussrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 3.3.6 Wandelanleihen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 3.3.7 Stille Beteiligungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 3.3.8 Zusammenfassende Darstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 4 Grundsätze der zivilrechtlichen, bilanzrechtlichen und steuerrechtlichen Beurteilung von Mezzanine-Kapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 4.1 Zivilrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 4.1.1 Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 4.1.2 Vereinbarung typischer Bestandteile von Mezzanine- Instrumenten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 X Inhaltsverzeichnis 4.1.3 Gesetzliche Vorgaben, Grenzen der Gestaltbarkeit der Mezzanine-Instrumente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 4.2 Handelsrechtliche Grundlagen/Grundlagen nach IFRS . . . . . . . . . . . . 36 4.2.1 Besonderheit des Mezzanine-Kapitals und Notwendigkeit der Einordnung nach handelsrechtlichen Grundsätzen . . . . . . 36 4.2.2 Fremdkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 4.2.3 Bilanzielles Eigenkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 4.2.3.1 Nachrangigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 4.2.3.2 Erfolgsabhängigkeit der Vergütung . . . . . . . . . . . . . . 39 4.2.3.3 Teilnahme am Verlust bis zur vollen Höhe . . . . . . . . 40 4.2.3.4 Längerfristigkeit der Kapitalüberlassung . . . . . . . . . . 40 4.2.4 Bilanzieller Ausweis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 4.2.5 International Financial Reporting Standards (IFRS) . . . . . . . . . 44 4.3 Steuerrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 4.3.1 Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 4.3.2 Mezzanine-Kapital mit Eigenkapitalcharakter (Equity Mezzanine) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 4.3.2.1 Mezzanine-Kapitalnehmer ist eine Kapitalgesellschaft 47 4.3.2.2 Mezzanine-Kapitalnehmer ist eine Personen- gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 4.3.2.3 Mezzanine-Kapital begründet eine Mitunternehmer- schaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 4.3.3 Mezzanine-Kapital mit Fremdkapitalcharakter (Debt Mezzanine) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 4.3.3.1 Mezzanine-Kapitalnehmer ist eine Kapital- oder Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 4.3.3.2 Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG) . . . . . . 52 4.3.4 Steuerrechtliche Bilanzierungsspezifika . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 4.3.4.1 Passivierungsverbot (§ 5 Abs. 2a EStG). . . . . . . . . . . 54 4.3.4.2 Abzinsungsgebot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 5 Zivilrechtliche, bilanzrechtliche und steuerrechtliche Beurteilung der verschiedenen Mezzanine-Finanzierungsinstrumente. . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1 Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1.1 Verkäuferdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1.1.1 Zivilrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1.1.2 Handelsrechtliche/IFRS-Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1.1.3 Steuerrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 5.1.2 Gesellschafterdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 5.1.2.1 Zivilrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 5.1.2.2 Handelsrechtliche/IFRS-Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . 67 5.1.2.3 Steuerrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 5.1.3 Nachrangdarlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 5.1.3.1 Zivilrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 Inhaltsverzeichnis XI 5.1.3.2 Handelsrechtliche/IFRS-Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . 82 5.1.3.3 Steuerrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84 5.1.4 Partiarisches Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 5.1.4.1 Zivilrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 5.1.4.2 Handelsrechtliche/IFRS-Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . 93 5.1.4.3 Steuerrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 5.2 Genussrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 5.2.1 Zivilrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 5.2.1.1 Tatbestand des Genussrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 5.2.1.2 Abgrenzung des Genussrechts von anderen Finanzierungsinstrumenten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 5.2.1.3 Ausgestaltung des Genussrechts . . . . . . . . . . . . . . . . 100 5.2.1.4 Wirksamkeitsvoraussetzungen für das Genussrecht, Bezugsrecht der Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 5.2.1.5 Übertragbarkeit, Ausgabe von Genussscheinen . . . . . 103 5.2.2 Handelsrechtliche/IFRS-Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 5.2.2.1 Handelsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 5.2.2.2 IFRS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 5.2.3 Steuerrechtliche Beurteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

978-3-7910-2502-5 Brezski, Mezzanine-Kapitel für den Mittelstand © 2006 Schäffer-Poeschel Verlag (www.schaeffer-poeschel.de) V Zum Geleit Mezzanine-Kapital ist en vogue. Seit über zwei Jahren wird dieses Thema in der Wirtschaftspresse an prominenter Stelle behandelt. Und dies ist auch gut so. Denn vor allem der deutsche Mittelstand hat im Hinblick auf seine Finanzierungsstruktur einen Nachholbedarf. Er muss sich stärker an den internationalen Finanzierungsre- geln ausrichten und auch zur Nutzung neuer Finanzierungsinstrumente bereit sein. Andernfalls wird er zukünftig – trotz aller technischen Kompetenz und Produktqualität – seine Wettbewerbschancen nicht wahrnehmen können und im globalen Wettbewerb zurückfallen. Diese Erkenntnis kommt auch zunehmend im Mittelstand an. Hierzu haben nicht zuletzt auch Basel II, die Ratinggespräche und die in der Vergangen- heit von einigen Beobachtern proklamierte Kreditklemme beigetragen. Im Ergebnis sehen sich mehr und mehr mittelständische Unternehmen nach Alternativen zum klassischen Bankdarlehen um. Zudem werden auch von den Banken immer mehr innovative Finanzierungsprodukte für den Mittelstand konzipiert und angeboten. Mezzanine-Kapital ist diesbezüglich die Speerspitze der Entwicklung. Vor diesem Hintergrund hat in den letzten beiden Jahren nahezu jede große Bank ein auf den Mittelstand ausgerichtetes Mezzanine-Produkt auf den Markt gebracht. Diese standardisierten Produkte zeichnen sich – trotz ihrer eigenkapitalnahen Ausge- staltung – durch niedrige Zinsen aus und kommen damit den zinssensitiven Finan- zierungsverhalten deutscher Mittelständler entgegen. Nicht zuletzt dieser Aspekt führte dazu, dass diese Produkte auch gut angenommen wurden. Die Entwicklung des deutschen Mezzanine-Marktes – der von 555 Mio. EUR in 2000 auf nahezu 1,3 Mrd. EUR in 2004 gewachsen ist – zeigt dies sehr deutlich. Trotz dieser beeindru- ckenden Zahlen hat man jedoch – sofern man im Firmenkundengeschäft tätig ist und die entsprechenden Gespräche mit den Unternehmen sucht – den Eindruck, dass das Mezzanine-Kapital mit seinen Möglichkeiten, Vorteilen und Rahmenbedingungen noch nicht vollständig beim Mittelstand angekommen ist. Es ist nach wie vor ein ausgesprochen schwieriges und langwieriges Unterfangen, den kleineren und mitt- leren Mittelstand von den Vorteilen des Mezzanine-Kapitals zu überzeugen. Worauf ist dies zurückzuführen? Bei der Beantwortung dieser Frage müssen mehrere Aspekte angeführt werden: • Das Angebot an standardisierten Produkten richtet sich in erster Linie an den gehobenen Mittelstand und nicht an den breiten Mittelstand. Gleichwohl gibt es auch Angebote, die sich auch an den kleinen und mittleren Mittelständler rich- ten. Dieses Angebot geht aber im Gesamtangebot unter und wird nicht adäquat wahrgenommen. • Vor allem bei den kleinen und mittelgroßen Unternehmen herrscht ein Informati- onsdefizit bezüglich Mezzanine. Dies betrifft sowohl die verschiedenen Programme, deren Nutzung, die Vergabekriterien als auch die steuerlichen und rechtlichen VI Zum Geleit Implikationen solcher Produkte. Die bisher vorhandene Literatur trägt auch nicht oder nur sehr bedingt zur Beseitigung dieses Informationsdefizits bei. Dies bedeu- tet letztlich, dass gerade die Aufklärung der Unternehmen – die schließlich ein Erfolgsfaktor zur Erlangung einer hohen Marktdurchdringung ist – bei der Konzi- pierung der Produkte vernachlässigt wurde. • Auch bei den Steuerberatern und Wirtschaftsprüfern, die vielfach wichtige Berater des Mittelstandes sind, ist ebenfalls eine Unsicherheit in Bezug auf den Umgang mit Mezzanine-Kapital festzustellen. Wie wird Mezzanine-Kapital bilanziert? Wie wirken sich die Instrumente im Rating aus? Auch hier liegt ein Informationsdefizit vor, das für die weitere Verbreitung dieses Finanzierungsinstrumentes beseitigt werden muss. Sicherlich ist Mezzanine-Kapital nicht das Allheilmittel der Mittelstandsfinanzierung. Es kann aber für viele Unternehmen ein wichtiges Element in der Finanzierungsstruk- tur sein. Ein Element, welches ihnen Wachstumswege zu einer nachhaltig positiven Unternehmensentwicklung öffnet. Umso wichtiger ist es daher, dass die bestehenden Informationsdefizite beseitigt werden und damit das Finanzierungsverhalten mittel- ständischer Unternehmen positiv beeinflusst wird. Es der Verdienst dieses Buches, dass es sich die Beseitigung des Informations- defizits zum Ziel gesetzt hat. Ausgehend von einer Analyse der Ist-Situation der Finanzierung des deutschen Mittelstandes erörtert es die verschiedenen mezzaninen Finanzierungsinstrumente, deren Behandlung im Rating, die Struktur des deutschen Mezzanine-Marktes und den Vergabe- und Betreuungsprozess von Mezzanine-Kapital. Schließlich werden den Unternehmen auch Steckbriefe von ausgewählten Mezzanine- Anbietern an die Hand gegeben. In seiner Gesamtheit gibt dieses Buch einen sehr guten, praxisnahen Überblick über den State of the Art des Mezzanine und ist damit ein guter Ratgeber für mittelständische Unternehmer, Geschäftsführer, Finanzleiter, Steuerberater und Wirtschaftsprüfer. Hannover im Juli 2006 Dr. Gunter Dunkel, Vorstandsmitglied Norddeutsche Landesbank Girozentrale VII Vorwort Die Mittelstandsfinanzierung ist in Deutschland im Umbruch. Dabei stehen neben der Verbriefung von Mittelstandskrediten vor allem Mezzanine-Finanzierungen im Zen- trum der Öffentlichkeit. Letzteres ist auch angesichts der geringen Eigenkapitalquoten des deutschen Mittelstandes und seiner psychologisch motivierten Abneigung gegen Private Equity nicht weiter verwunderlich. Schließlich ist es gerade ein Charakteristi- kum von Mezzanine-Kapital, dass es dem Mittelstand temporär eigenkapitalähnliche Mittel ohne Sicherheiten sowie ohne Einräumung von Gesellschafterrechten zur Ver- fügung stellt und damit die Wahrnehmung von Wettbewerbschancen gestattet. Vor diesem Hintergrund haben die Banken schließlich ihr Mezzanine-Angebot deutlich ausgeweitet und dem Mittelstand zugänglich gemacht. Dieses Angebot wird auch zunehmend nachgefragt, wie das aktuelle platzierte Volumen von geschätzt 2,5 Mrd. EUR Mezzanine-Kapital (2000: 555 Mio. EUR) in Deutschland induziert. Trotz dieser Erfolge hat dieses Finanzierungsinstrument noch nicht die Marktdurchdringung erreicht, wie zu vermuten stehen würde. Dies ist neben dem nach wie vor einge- schränkten Angebot für den breiten Mittelstand vor allem auch auf Unsicherheiten bei den Unternehmen und ihren Wirtschaftsprüfern oder Steuerberatern zurückzuführen. Diese Unsicherheiten manifestieren sich unter anderem in den folgenden Fragen: • Welche Voraussetzungen muss das Unternehmen erfüllen, um Mezzanine-Kapital zu erhalten? • Wie sieht der Vergabeprozess typischerweise aus? • Wie wird Mezzanine-Kapital steuerlich behandelt? • Wie gehen die Banken mit Mezzanine-Kapital um? • Wie wird Mezzanine-Kapital bilanziert? • Welche Rechte und Pflichten gehen typischerweise mit der Aufnahme von Mez- zanine-Kapital einher? • Welche Auswirkungen hat Mezzanine-Kapital beim Rating? • Was muss das Unternehmen bei der internationalen Rechnungslegung beachten? • Welche konkreten Finanzierungsinstrumente verbergen sich hinter dem Begriff Mezzanine? • Welche Anbieter existieren? Bei der Beantwortung dieser Fragen waren die Mittelständler und ihre Berater bislang auf eine Vielzahl von Bankgesprächen und Artikeln angewiesen. Dennoch sind – wie die vielfältigen Gespräche der Autoren mit Unternehmen zeigen – immer noch Fra- gen offen geblieben, da es an einem umfassenden Ratgeber bzw. Nachschlagewerk zum Thema Mezzanine fehlt. Dieses Manko will das vorliegende Buch beseitigen, indem es – basierend auf den vielfältigen Erfahrungen der Autoren und ihrer Markt- kenntnis – einen umfassenden, praxisnahen Überblick über den State of the Art von Mittelstand-Mezzanine vermittelt. VIII Vorwort Um dies zu erreichen, werden – ausgehend von einer Analyse der Ist-Situation der deutschen Mittelstandsfinanzierung – die Anwendungsgebiete von Mezzanine- Kapital und dessen verschiedenen Ausgestaltungsformen vorgestellt. Darüber hinaus werden die rechtlichen, handelsrechtlichen und steuerlichen Aspekte der verschie- denen Ausgestaltungsformen diskutiert, bevor schließlich auch deren Behandlung im Rating vorgestellt wird. Die Darstellung des deutschen Mezzanine-Marktes, der Aus- wahlkriterien, des Auswahlprozesses und verschiedener Mezzanine-Anbieter runden schließlich den Inhalt ab. In seiner Konzeption richtet sich das Buch in erster Linie an den mittelständischen Unternehmer, den Geschäftsführer, Finanzleiter und deren Steuerberater bzw. Wirtschaftsprüfer. Darüber hinaus ist es aber so ausgerichtet, dass es dem allgemein an Finanzierungsfragen interessierten Leser einen detaillierten Einblick in Mezzanine-Kapital gewährt. Ein solches Buch ist natürlich nicht das Werk eines einzelnen oder auch – wie im vorliegenden Fall – einer Autorengemeinschaft. Als Autoren danken wir daher dem Schäffer-Poeschel Verlag für die Veröffentlichung dieses Buches und vielen anderen Helfern, die uns im Hintergrund mit Informationen, Korrekturen und Diskussionsbei- trägen unterstützt haben. Insbesondere möchten wir uns bei Herrn Rechtsanwalt und Steuerberater Andreas Grandt für seine umfassende Mitarbeit bei der Erstellung des Manuskriptes bedanken. Darüber hinaus haben wir ein Bearbeiterverzeichnis erstellt, welches den einzelnen Abschnitten die Bearbeiter zuordnet und so die Bedeutung unserer Mitarbeiter am Gelingen des Buches hervorhebt. Last but not least bedanken wir uns auch bei unseren Familien, ohne deren Unterstützung ein derartiges Vorhaben nicht Realität werden kann.